深圳涉外婚姻律師 這一系列文章將從婚姻的締結(jié)、婚姻的家庭關(guān)系以及婚姻的解除等方面來(lái)闡述中國(guó)法律框架下涉外婚姻的一般與特殊規(guī)定，并對(duì)涉外婚姻訴訟代理實(shí)務(wù)提出專業(yè)建議。隨后，我們將選擇經(jīng)常發(fā)生涉外婚姻的國(guó)家和地區(qū)，如美國(guó)、加拿大、澳大利亞、新加坡、法國(guó)、韓國(guó)、日本和港澳臺(tái)等，對(duì)這些國(guó)家和地區(qū)的婚姻制度、夫妻財(cái)產(chǎn)制、離婚財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)等核心問(wèn)題進(jìn)行闡述，為關(guān)心這些國(guó)家和地區(qū)婚姻制度的人提供法律實(shí)務(wù)參考。

　　婚姻制度的演變自古就受到諸多社會(huì)因素和自然環(huán)境的影響，不同歷史發(fā)展階段、不同經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的國(guó)家，其婚姻家庭制度存在著差異，這就導(dǎo)致婚姻家庭領(lǐng)域普遍存在著法律沖突現(xiàn)象，不能形成統(tǒng)一的適用規(guī)范。

　　現(xiàn)代國(guó)家的結(jié)婚制度一般是指男女按照法律規(guī)定的條件和程序建立的婚姻關(guān)系，本文就涉外婚姻的法律適用問(wèn)題作一簡(jiǎn)要介紹。

　　婚姻實(shí)質(zhì)要件之法律適用。

　?、寤橐龅膶?shí)質(zhì)要件。

　　就婚姻必須具備的實(shí)質(zhì)要件而言，各國(guó)婚姻法規(guī)定的條件較為接近，主要有以下幾點(diǎn)：

　　婚姻是雙方自愿的一種意思表示。多數(shù)國(guó)家締結(jié)婚姻的基本原則是要求雙方當(dāng)事人自愿，而在很少幾個(gè)宗教國(guó)家和一些較保守的國(guó)家，結(jié)婚條件中并未明確規(guī)定這一原則。

　　雙方已到了結(jié)婚年齡。限制法定結(jié)婚年齡主要是考慮到個(gè)人在生理、心理和精神等方面日趨成熟，社會(huì)整體經(jīng)濟(jì)狀況和人口政策等因素。因?yàn)楦鲊?guó)的國(guó)情不同，各國(guó)對(duì)法定結(jié)婚年齡的規(guī)定也不盡相同。

　　結(jié)婚是男女雙方的結(jié)合。雖然多數(shù)國(guó)家主張男女應(yīng)當(dāng)締結(jié)婚姻，但很少有國(guó)家將其明確寫(xiě)入法律，而將其作為事實(shí)規(guī)范而產(chǎn)生法律效果。在人權(quán)運(yùn)動(dòng)的推動(dòng)下，一些國(guó)家開(kāi)始關(guān)注同性婚姻問(wèn)題。

　　結(jié)婚還存在著法律上必須排除的實(shí)質(zhì)性問(wèn)題，如：在一定范圍內(nèi)禁止血親結(jié)婚，這主要是出于提高人口素質(zhì)和維護(hù)倫理綱常的考慮，但各國(guó)對(duì)近親結(jié)婚的限制卻不盡相同；禁止患有某種疾病的人結(jié)婚，這主要是出于優(yōu)生學(xué)和夫妻生活的考慮；禁止重婚和一夫一妻制也是當(dāng)今大多數(shù)國(guó)家法律所遵循的原則。

　　㈡婚姻實(shí)質(zhì)要件的法律適用問(wèn)題。

　　因?yàn)楦鲊?guó)對(duì)婚姻的實(shí)質(zhì)要件的規(guī)定不盡相同，所以在適用不同國(guó)家法律時(shí)難免產(chǎn)生矛盾。為解決這類法律沖突，主要有下列適用法律原則：

　　適用結(jié)婚舉行地法的規(guī)定。

　　關(guān)于婚姻的實(shí)質(zhì)要件應(yīng)以婚姻舉行地的法律規(guī)定為依據(jù)，這是最傳統(tǒng)的原則，甚至在當(dāng)今仍然是主流。根據(jù)該原則形成的法律后果是，在任何地方舉行地法認(rèn)為有效的婚姻在任何地方都是有效的；在任何地方舉行地法認(rèn)為無(wú)效的婚姻在任何地方都是無(wú)效的。這種法律適用原則的理論依據(jù)是充分的，例如，根據(jù)“地點(diǎn)支配行為”原則，成立婚姻的實(shí)質(zhì)要件應(yīng)受結(jié)婚地的法律支配；而結(jié)婚地的法律適用關(guān)系到舉行地的善良風(fēng)俗和社會(huì)秩序，因此，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循舉行地的風(fēng)俗習(xí)慣。但是，持反對(duì)意見(jiàn)的人認(rèn)為，適用婚姻舉行地法將使當(dāng)事人有機(jī)會(huì)規(guī)避法律，增加"移住婚姻"(migratorymarriage)[1]的數(shù)目。

　　二、適用當(dāng)事人的屬人法。

　　結(jié)婚是一種重要的身份行為，與當(dāng)事人有不可分割的關(guān)系，因此，許多國(guó)家認(rèn)為結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人屬人法，而不應(yīng)適用地法原則。屬人法在此同樣具有居所法和國(guó)籍國(guó)法的區(qū)別。在奧地利，比利時(shí)，法國(guó)，德國(guó)，希臘，意大利，盧森堡，荷蘭，葡萄牙，西班牙，瑞士，土耳其，瑞典和日本，泰國(guó)等國(guó)家，都提出了適用當(dāng)事人國(guó)籍國(guó)法的要求，而在英國(guó)，加拿大，澳大利亞，新西蘭等國(guó)家，提出了適用當(dāng)事人住所地法的要求。適用當(dāng)事人屬人法的婚姻實(shí)質(zhì)要件，可以在一定程度上減少“同居”現(xiàn)象。一般而言，當(dāng)事人與其國(guó)籍國(guó)或住所地所在國(guó)之間存在著長(zhǎng)期的聯(lián)系，適用當(dāng)事人屬人法對(duì)于當(dāng)事人而言也較為合理。

　　三是混合系統(tǒng)。

　　對(duì)于婚姻實(shí)質(zhì)要件的法律適用，一味死板地采用婚內(nèi)舉行地法，極有可能造成“移居地”現(xiàn)象，助長(zhǎng)法律規(guī)避的風(fēng)氣。徹底拋棄當(dāng)事人屬人法的規(guī)定，也不能體現(xiàn)擬婚雙方在習(xí)俗、宗教信仰、倫理道德等方面的民族傳統(tǒng)。相反地，如果單純采用當(dāng)事人屬人法，就會(huì)出現(xiàn)婚姻當(dāng)事人屬人法的某些規(guī)定與舉行婚姻的地法公序良俗相沖突，增加了結(jié)婚的障礙和困難。特別是當(dāng)雙方的屬人法發(fā)生沖突時(shí)更是難于處理。結(jié)果，目前許多國(guó)家已經(jīng)逐步放棄純粹依婚姻舉行地法或當(dāng)事人屬人法的做法，而采用了將二者結(jié)合起來(lái)的規(guī)定。

　　第二，法定結(jié)婚形式要件適用。

　　結(jié)婚除了要符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件外，還要符合結(jié)婚的形式要件?；橐龅男问揭?，是指締結(jié)合法婚姻所要具備的程序等外在形式。全世界關(guān)于結(jié)婚形式的規(guī)定各不相同，也有少數(shù)國(guó)家甚至不要求辦理結(jié)婚手續(xù)或結(jié)婚形式，如美國(guó)的習(xí)慣婚姻。

　　在各國(guó)關(guān)于婚姻形式的立法中，主要有四種制度：民法式婚姻、宗教式婚姻、民事登記與宗教儀式相結(jié)合的方式，以及不要求任何形式的事實(shí)婚姻?；橐霎?dāng)事人單獨(dú)屬于上述兩種不同的法律制度，在適用上容易發(fā)生沖突。所以對(duì)結(jié)婚形式要件的法律適用逐漸形成以下幾種方式：

　　適用結(jié)婚舉行地法的規(guī)定。

　　婚姻形式要件的法律適用，長(zhǎng)期以來(lái)一直與婚姻形式要件的適用方式相同，也是適用婚姻舉行地法，即遵循“地點(diǎn)支配行為”原則。在此原則下，只要婚姻按照婚姻舉行地法律規(guī)定的方式成立，其他國(guó)家也將予以承認(rèn)。實(shí)際上，結(jié)婚形式要件依婚姻舉行地法，在操作上簡(jiǎn)單易行，可以減少婚姻登記機(jī)關(guān)和當(dāng)事人許多程序上的麻煩。

　　2.婚姻當(dāng)事人本國(guó)法律的適用。

　　還有一些國(guó)家規(guī)定，本國(guó)公民或居住在本國(guó)的人，即使在其他國(guó)家和地區(qū)結(jié)婚，也必須遵守本國(guó)法律所規(guī)定的宗教方式，例如希臘、西班牙、也門等國(guó)不承認(rèn)本國(guó)公民或居住在本國(guó)的人以其他方式在國(guó)外結(jié)婚。其他一些國(guó)家的法律規(guī)定，國(guó)內(nèi)公民的婚姻必須符合本國(guó)的民事登記程序，即使是在國(guó)外締結(jié)婚姻也是如此。

　　選擇屬人法和行為地法的運(yùn)用。

　　為盡量避免出現(xiàn)"跛足婚姻"現(xiàn)象，在婚姻形式要件問(wèn)題上，各國(guó)一般采用的立法原則是：在婚姻舉行地和當(dāng)事人屬人法之間兼顧。隨著西方社會(huì)婚姻家庭觀念的轉(zhuǎn)變，非婚同居現(xiàn)象日益增多。在澳大利亞、新西蘭和美國(guó)的一些國(guó)家，已通過(guò)立法，承認(rèn)非婚同居關(guān)系，并設(shè)立了一個(gè)家庭伴侶登記機(jī)構(gòu)，登記的同居伙伴享有與已婚夫婦相同的權(quán)利。在國(guó)際私法方面，承認(rèn)非婚同居關(guān)系的一些國(guó)家目前多采用登記地本國(guó)法律。

　　第三，我國(guó)有關(guān)涉外婚姻適用法律的規(guī)定。

　　中國(guó)2009年修訂的《中華人民共和國(guó)民法通則》第147條規(guī)定，中國(guó)公民與外國(guó)人結(jié)婚，適用結(jié)婚登記地法律。2010年我國(guó)頒布的《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法》對(duì)此作了新的規(guī)定。《婚姻登記法》第21條規(guī)定："婚姻登記條件，適用當(dāng)事人經(jīng)常居住地法律；無(wú)經(jīng)常居住地法律；無(wú)共同國(guó)籍，在當(dāng)事人經(jīng)常居住地或國(guó)籍國(guó)締結(jié)婚姻，適用婚姻締結(jié)地法律?！痘橐龇ā返?2條規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人一方經(jīng)常居住在國(guó)外，或者其國(guó)籍國(guó)法律規(guī)定的，可以辦理結(jié)婚手續(xù)。

　　[1]“轉(zhuǎn)移婚姻”，也稱為“轉(zhuǎn)移婚姻”，是指為了使婚姻成立，婚姻的當(dāng)事人通過(guò)改變住所或居所的方式，從而改變構(gòu)成沖突規(guī)范連接點(diǎn)的事實(shí)，以避開(kāi)本應(yīng)適用的使婚姻無(wú)效的準(zhǔn)據(jù)法，使婚姻生效。

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